Q: Czy lista wspólników to ten sam dokument, co księga udziałów? Co powinna zawierać lista wspólników, a co księga udziałów?

Lista wspólników i księga udziałów, mimo że są podobne w swej zawartości, są dwoma odrębnymi dokumentami. Księga udziałów jest dokumentem wewnętrznym spółki z o.o. Każdy ze wspólników może ją przeglądać, a do jej prowadzenia zobowiązany jest zarząd spółki. Księga udziałów powinna zawierać: imię i nazwisko albo firmę (nazwę) i siedzibę każdego ze wspólników, adres każdego ze wspólników, liczbę i wartość nominalną udziałów każdego ze wspólników, wzmiankę o ustanowieniu ewentualnego zastawu lub użytkowaniu udziału, wszystkie zmiany dotyczące wspólników, np. zmiana adresu, zmiana nazwiska, zmiana liczby udziałów. Na podstawie księgi udziałów tworzona jest lista wspólników . Powinna być ona przedstawiana w KRS przy rejestracji spółki oraz po każdorazowej zmianie wspólników, podpisana przez wszystkich członków zarządu oraz zawierać: imię i nazwisko (lub firmę) każdego ze wspólników, liczbę i wartość nominalną udziałów każdego ze wspólników, wzmiankę o ustanowieniu ewentualnego zastawu lub użytkowaniu udziału. #polecamy#

Question 1

Czy możliwy jest zwrot towaru osobie fizycznej jeśli został kupiony przez internet? Czy wiek towaru jest jego wadą fizyczną i może być podstawą zwrotu?

Accepted Answer

Prawo do odstąpienia od umowy zawartej na odległość w ciągu 14 dni od otrzymania towaru bez podania przyczyny (a co za tym idzie obowiązek przyjęcia zwrotu towaru przez sprzedawcę) przysługuje wyłącznie konsumentowi – czyli osobie fizycznej dokonującej czynności prawnej (w omawianym przypadku, umowy sprzedaży) z przedsiębiorcą.

W przypadku, w którym sprzedaży dokonuje osoba fizyczna niemająca statusu przedsiębiorcy, przepisy dotyczące uprawnień konsumentów nie mają zastosowania – kupującemu nie przysługuje prawo odstąpienia od umowy bez podania przyczyny, a sprzedawca nie ma obowiązku przyjęcia towaru.

Warto jednak zwrócić uwagę na fakt, że o prowadzeniu działalności gospodarczej, a tym samym uzyskaniu statusu przedsiębiorcy, nie decyduje złożenie wniosku o wpis do CEIDG, a wypełnienie ustawowych przesłanek – zorganizowany i zarobkowy charakter, wykonywanie działalności we własnym imieniu, ciągłość. Jeśli powyższe przesłanki zostały spełnione, to mimo że działalność nie została formalnie zgłoszona, osoba fizyczna dokonująca zakupu u takiego sprzedawcy może kwestionować, czy doszło do transakcji pomiędzy dwoma osobami fizycznymi, czy też między konsumentem a przedsiębiorcą.

Odrębną kwestią są zaś ewentualne wady towaru. Wiek towaru nie jest jego wadą fizyczną, o ile kupujący został o nim poinformowany. W przypadku wprowadzenia klienta w błąd – np. zapewnieniu, że towar ma dziesięć lat, kiedy jego faktyczny wiek to 20 lat, mamy do czynienia z niezgodnością rzeczy sprzedanej z umową, czyli wadą fizyczną. Odpowiedź na zadane pytanie wymagałaby więc analizy treści umowy, jaka została zawarta między sprzedawcą a kupującym.

#polecamy#

Question 2

Zamówiłam przez internet pewną rzecz, ale sprzedawca się pomylił i wysłał mi 2 sztuki. Czy jako konsument biorę odpowiedzialność za taką sytuację? Kiedy nie muszę nic z tym robić i potraktować jako tzw. niezamówione świadczenie?

Accepted Answer

To, czy może Pani zatrzymać daną rzecz, zależy od tego, czy sprzedawca zażądał zapłaty za niezamówiony i wysłany przez pomyłkę towar.

Jeżeli wysyłka nastąpiła przez pomyłkę sprzedawcy, a ten nie otrzymał za dany towar zapłaty, to taką rzecz należy zwrócić sprzedawcy. Przy czym to sklep internetowy powinien pokryć koszty odesłania przedmiotu.

Jeśli klient nie zwróci towaru, który dostał omyłkowo, sprzedawca sklepu internetowego może powoływać się na bezpodstawne wzbogacenie lub przywłaszczenie rzeczy przez konsumenta.

Inaczej natomiast wygląda sytuacja, jeśli sprzedawca wysłał przez pomyłkę niezamówioną rzecz do konsumenta i zażądał za nią zapłaty. W tym przypadku konsument może zatrzymać daną rzecz i nie jest do niczego zobowiązany, a sprzedawca nie może żądać zwrotu kosztów. Konsument może np. wyrzucić rzecz do kosza, korzystać z danego produktu bez ponoszenia konsekwencji lub odesłać towar.

Podsumowując, gdy przedsiębiorca dostarczył konsumentowi niezamówiony przez niego towar (np. przez pomyłkę), ale nie żądał od niego żadnej zapłaty – konsument powinien zwrócić daną rzecz. Jeśli natomiast przedsiębiorca dostarczył konsumentowi niezamówiony przez niego towar i żąda za niego zapłaty, to konsument może taki przedmiot zachować dla siebie, bez ponoszenia jakichkolwiek konsekwencji.

Po szczegółowe informacje w temacie niezamówionego świadczenia wysłanego przez pomyłkę, zapraszamy do artykułu: Niezamówione świadczenie wysłane przez pomyłkę.

#polecamy#

Question 3

Mam problem z kontrahentem. Wykonałem usługę, wystawiłem za nią fakturę – klient przyjął zarówno usługę, jak i fakturę, po czym po dwóch tygodniach oświadczył mi, że jednak nie akceptuje tej usługi i nie zapłaci mi połowy faktury. Słyszałem, że jest coś takiego jak arbitraż – co to jest arbitraż i czy w tej sytuacji pomoże on w rozwiązaniu sporu?

Accepted Answer

Arbitraż to jedna z metod rozwiązywania sporu, tzw. sąd polubowny, jego główną cechą jest bowiem to, że spór rozstrzygany jest bez udziału sądu powszechnego. Co to oznacza? Przede wszystkim szybsze załatwienie sprawy oraz mniejszy nakład finansowy na obsługę sporu.

Czy każdy przedsiębiorca może zgłosić się do sądu arbitrażowego?

Tak, arbitraż jest dostępny zarówno dla spółek z ograniczoną odpowiedzialnością, jak i dla jednoosobowych działalności gospodarczych, stąd nie ma w tym przypadku ograniczeń.

W jakich sprawach można wykorzystać arbitraż?

#zobacztez#

Arbitraż najczęściej jest wykorzystywany w sprawach gospodarczych i cywilnych, czyli również dokładnie takiej, jaka została opisana w pytaniu. Wyrok sądu arbitrażowego może być podstawą do wszczęcia egzekucji komorniczej, co dla przedsiębiorcy, który faktycznie wykonał usługę, a nie otrzymał umownej zapłaty, oznacza odzyskanie należności

Czy obie strony muszą wyrazić zgodę na arbitraż?

Obie strony muszą wyrazić zgodę na arbitraż. Aby poddać się mu, mają możliwość:

dokonania zapisu na sąd polubowny już w umowie,
zawarcia dodatkowej umowy o poddaniu się pod arbitraż w momencie pojawienia się sporu.

Jak powinna brzmieć klauzula arbitrażowa w umowie?

Klauzula w umowach podawana zwykle w postanowieniach końcowych może brzmieć przykładowo: „Wszelkie spory, wynikające z niniejszej umowy lub powstające w związku z nią, będą rozstrzygane przez Sąd Arbitrażowy [nazwa] zgodnie z regulaminem tego Sądu”.

Gdzie złożyć wniosek o sąd arbitrażowy?

W Polsce jest około 50 działających sądów arbitrażowych w tym sądy online, czyli realizujące proces w pełni internetowo.

#polecamy#

Question 4

Czy lista wspólników to ten sam dokument, co księga udziałów? Co powinna zawierać lista wspólników, a co księga udziałów?

Accepted Answer

Lista wspólników i księga udziałów, mimo że są podobne w swej zawartości, są dwoma odrębnymi dokumentami. Księga udziałów jest dokumentem wewnętrznym spółki z o.o. Każdy ze wspólników może ją przeglądać, a do jej prowadzenia zobowiązany jest zarząd spółki. Księga udziałów powinna zawierać:

imię i nazwisko albo firmę (nazwę) i siedzibę każdego ze wspólników,
adres każdego ze wspólników,
liczbę i wartość nominalną udziałów każdego ze wspólników,
wzmiankę o ustanowieniu ewentualnego zastawu lub użytkowaniu udziału,
wszystkie zmiany dotyczące wspólników, np. zmiana adresu, zmiana nazwiska, zmiana liczby udziałów.

Na podstawie księgi udziałów tworzona jest lista wspólników. Powinna być ona przedstawiana w KRS przy rejestracji spółki oraz po każdorazowej zmianie wspólników, podpisana przez wszystkich członków zarządu oraz zawierać:

imię i nazwisko (lub firmę) każdego ze wspólników,
liczbę i wartość nominalną udziałów każdego ze wspólników,
wzmiankę o ustanowieniu ewentualnego zastawu lub użytkowaniu udziału.

#polecamy#

Question 5

Podpisałam umowę o dzieło z zamawiającym. Dzieło oddałam w umówionym terminie, natomiast zamawiający nie wypłacił mi wynagrodzenia w ustalonym przez nas w umowie czasie. O całym zdarzeniu przypomniałam sobie rok po oddaniu dzieła, przy okazji przeglądania dokumentów. Czy prawo żądania zapłaty jest już przedawnione? Czy mogę wezwać zamawiającego do zapłaty? Jaki jest termin przedawnienia w umowie o dzieło?

Accepted Answer

Co do zasady termin przedawnienia wynosi 6 lat, a dla roszczeń o świadczenie okresowe oraz związanych z prowadzeniem działalności gospodarczej – 3 lata. Jednak od tej zasady są wyjątki, np. dotyczące pewnych rodzajów umów, jak umowa o dzieło.

Co do terminu przedawnienia w umowie o dzieło zastosowanie ma artykuł 646 Kodeksu cywilnego, zgodnie z którym roszczenia wynikające z umowy o dzieło przedawniają się po upływie dwóch lat od dnia oddania dzieła. Jeśli dzieło nie zostało oddane, to dwuletni termin przedawnienia liczy się od dnia, w którym dzieło miało być oddane.

[alert-info] Uwaga!
Przy ustalaniu terminu przedawnienia w umowie o dzieło nie ma znaczenia, kiedy zgodnie z umową miał nastąpić termin zapłaty. [/alert-info]

Dwuletni termin przedawnienia w umowie o dzieło co do roszczeń majątkowych dotyczy obu stron. A zatem, po upływie dwóch lat od dnia oddania dzieła lub ustalonego terminu oddania dzieła, zarówno Pani jako wykonawca dzieła, jak i zamawiający nie mogą dochodzić praw co do zapłaty, np. wynagrodzenia (wykonawca) czy odszkodowania, kary umownej (zamawiający).

[alert-info] Ważne
Przedawnienie długu nie jest równoznaczne z jego wygaśnięciem. Dług przedawniony nadal istnieje, ale w razie podniesienia przez dłużnika zarzutu przedawnienia, w jego wyegzekwowaniu nie pomogą sąd ani komornik. [/alert-info]

#polecamy#

Question 6

Czy przy zmianach w spółce wymagane jest oświadczenie o statusie cudzoziemca do KRS, nawet jeśli wnioskodawca nie jest obcokrajowcami?

Accepted Answer

Tak, od 1 czerwca 2017 roku przy zmianach ujawnianych w KRS należy złożyć oświadczenie o statusie cudzoziemca. Oświadczenie należy złożyć w przypadku wniosków o wpis oraz wniosków dotyczących zmiany wspólników lub udziałowców, akcjonariuszy.

Złożenie tego oświadczenia polega na zaznaczeniu opcji TAK lub NIE w odpowiednim polu w formularzu KRS. Nie trzeba dołączać oświadczenia jako załącznika.

Oświadczenie o statusie cudzoziemca do KRS jest wymagane również wtedy, gdy zmiana wpisu w Rejestrze nie jest wymagana, lecz należy złożyć w sądzie odpowiednie dokumenty zawierające informację o zmianach wspólników spółki. Dotyczy to np. przypadku nabycia przez nowego udziałowca mniej niż 10% udziałów w kapitale zakładowym spółki z ograniczoną odpowiedzialnością (w takim przypadku należy złożyć do dokumentów rejestrowych wyłącznie listę wspólników – wspólnik posiadający mniej niż 10% udziałów nie jest ujawniany w KRS). #polecamy#

Question 7

Chciałbym zawrzeć z kolegą umowę zbycia udziałów. Czy możliwa jest sprzedaż udziałów po cenie niższej od ich wartości nominalnej?

Accepted Answer

Co do zasady w obrocie gospodarczym funkcjonuje swoboda zawierania umów oraz dowolnego kształtowania ceny. Z zastrzeżeniem, że ustalana cena nie może znacząco odbiegać od wartości rynkowej danej rzeczy czy usługi. Podobnie jest w przypadku ustalania ceny sprzedaży udziałów – tu również cena zbycia nie może znacznie różnić się od wartości rynkowej.

Wartość rynkową określa się na podstawie cen rynkowych odnoszących się do rzeczy, praw tego samego gatunku i rodzaju z uwzględnieniem w szczególności ich stanu i stopnia zużycia oraz czasu i miejsca odpłatnego zbycia.

Jeżeli cena udziałów określona w umowie znacznie odbiega od wartości rynkowej, urząd skarbowy może wezwać strony umowy do:

zmiany tej wartości,
wskazania przyczyn uzasadniających podanie ceny znacznie odbiegającej od wartości rynkowej.

W razie nieudzielenia odpowiedzi, niedokonania zmiany wartości lub niewskazania przyczyn, które uzasadniają podanie ceny znacznie odbiegającej od wartości rynkowej, urząd sam określa wartość rynkową udziałów, opierając się na opinii powołanego biegłego. Koszty biegłego ponosi zbywający udziały – jeśli wartość ustalona przez eksperta odbiega co najmniej o 33% od ceny udziałów określonej w umowie. Ponadto osoba zbywająca powinna jeszcze dopłacić 19% od różnicy między wartością udziałów w umowie a wartością rynkową.#zobacztez#

Przy sprzedaży udziałów warto mieć na uwadze, że takie zbycie rodzi również obowiązki podatkowe:

zapłatę podatku PIT – płaci zbywający,
zapłatę podatku PCC – płaci nabywający.

Według ustawy o PIT przychodem są należne kwoty z transakcji, choćby ich jeszcze nie otrzymano. Przyjmuje się, że wartość przychodu z odpłatnego zbycia udziałów powinna odpowiadać ich wartości rynkowej, pomniejszonej o koszty odpłatnego zbycia.Opodatkowaniu PIT podlega dochód, czyli przychód (po odjęciu kosztów odpłatnego zbycia) pomniejszony o koszty uzyskania przychodu.

Przy czym przy zapłacie podatku PCC, uwzględnia się wartość rynkową udziałów. Podatek PCC wynosi 1% od wartości rynkowej, niezależnie od ceny faktycznej wskazanej w umowie.

Jak możemy zauważyć, powyższe podatki należne są od wartości rynkowej niezależnie od ceny określonej w umowie.

Konsekwencje zbycia udziałów po cenie niższej niż wartość rynkowa może ponieść również kupujący, ponieważ ceną nabycia jest kwota, jaką jednostka zapłaciła sprzedającemu. W takim przypadku urzędy mogą stać na stanowisku, że w przypadku nabycia udziałów po cenie niższej niż wartość rynkowa działanie takie kwalifikuje się jako „przychód z częściowo odpłatnego świadczenia” – nabywca uzyskał korzyść majątkową, bo nabył po cenie zaniżonej majątek o znacznie większej wartości, a więc musi zapłacić od tego podatek. Jest to jednak zdanie urzędów, które bywa podważane przez wyroki niektórych sądów.

#polecamy#

Question 8

Jakie organy w spółce powinny prowadzić księgę udziałów. Czy księga udziałów jest obowiązkowa? Czy grożą jakieś kary za jej nieprowadzenie?

Accepted Answer

Księga udziałów jest informacją o wartości udziałów objętych przez wspólników spółki. Do księgi udziałów wpisuje się następujące dane każdego ze wspólników:

nazwisko i imię albo firmę (nazwę) i siedzibę każdego wspólnika,
adres,
liczbę i wartość nominalną udziałów,
ustanowienie zastawu lub użytkowania i wykonywanie prawa głosu przez zastawnika, lub użytkownika,
każde zmiany dotyczące osób wspólników i przysługujących im udziałów.

Przepisy nie określają, jak powinna wyglądać księga udziałów, nie ma ustalonego wzoru – a zatem dokument ten może mieć dowolną postać – powinien jednak zawierać powyższe dane. Księga udziałów może mieć zarówno formę papierową, jak i elektroniczną. Każdy ze wspólników ma prawo wglądu do księgi.

Na podstawie księgi udziałów zarząd tworzy listę wspólników, którą następnie przesyła do KRS, celem rejestracji spółki lub odnotowania powstałych w niej zmian.

Księga udziałów jest dokumentem przydatnym i praktycznym. Znajdują się tam np. adresy wszystkich wspólników, co może być pomocne przy wzywaniu ich na zgromadzenie.

[alert-info]Wpis w księdze udziałów nie przesądza, kto jest rzeczywiście wspólnikiem.[/alert-info]

Do prowadzenia księgi udziałów zobowiązany jest zarząd spółki, a za jej nieprowadzenie grozi kara grzywny w wysokości do 20 000 złotych.#polecamy#

Question 9

Chciałbym dodać do zarządu nowego członka, jakim jest osoba z Ukrainy. Dana osoba posiada zezwolenie na pracę oraz ma numer PESEL. Jak w takiej sytuacji wygląda dodanie obcokrajowca do zarządu spółki z o.o.?

Accepted Answer

Czynność powołania cudzoziemca w skład zarządu nie różni się niczym w porównaniu do powołania Polaka. A zatem, osoba kandydująca do zarządu musi wyrazić na to zgodę. Może to być odrębne oświadczenie/zgoda na kandydowanie do zarządu, dołączane do wniosku, o którym mowa poniżej. Może to być również informacja w protokole z wyboru, o ile kandydat był na spotkaniu - potwierdzeniem jest podpis.

Wartym do odnotowania jest fakt, że powołanie w skład zarządu (poprzez uchwałę) nie wymaga osobistego udziału kandydata przy dokonywaniu tej czynności.

Jeśli w umowie nie ma zapisu o sposobie powoływania członku zarządu, to należy go powołać poprzez podjęcie uchwały wspólników spółki z o.o. Powołanie członka zarządu następuje na podstawie uchwały zgromadzenia wspólników, która podejmowana jest bezwzględną większością głosów oddanych a głosowanie nad wyborem proponowanego kandydata na członka zarządu musi się odbyć w trybie tajnym (zgodnie z art. 247 k.s.h.).

Wniosek o wpis do rejestru sądowego o powołaniu nowego członka zarządu powinien być złożony nie później niż w terminie 7 dni od dnia podjęcia uchwały o powołaniu nowego członka zarządu.

Dokumenty, jakie należy złożyć do KRS to:

350 zł - w przypadku spółki z o.o. zarejestrowanej w sposób tradycyjny (papierowy) w tym 100 zł za wniosek do MSiG
300 zł - w przypadku spółki zarejestrowanej elektronicznie

Przed notariuszem należy się stawić, jeśli zmiany w spółce powodują zmiany w jej umowie. Dodanie obcokrajowca do zarządu spółki nie wpływa na treść umowy, a zatem - w tym zakresie nie trzeba udawać się do notariusza.#polecamy#

Question 10

Czy zarząd w spółce z o.o. powinien wyrazić zgodę na wgląd do danych osobowych przez radę nadzorczą? Czy może rada nadzorcza nie potrzebuje zgody, aby móc wejrzeć w dokumenty zawierające dane osobowe?

Accepted Answer

Rada nadzorcza z mocy prawa może przetwarzać dane osobowe niezbędne do wykonywania swoich ustawowych zadań. A więc nie jest potrzebna zgoda zarządu na wgląd do dokumentacji z danymi osobowymi (np. do umów o pracę).

Art. 219 kodeksu spółek handlowych wymienia obowiązki rady nadzorczej - jednym a zarazem głównym z nich jest sprawowanie stałego nadzoru nad działalnością spółki we wszystkich dziedzinach jej działalności. Ponadto, w §4 tego artykułu przeczytamy, że “W celu wykonania swoich obowiązków rada nadzorcza może badać wszystkie dokumenty spółki, żądać od zarządu i pracowników sprawozdań i wyjaśnień oraz dokonywać rewizji stanu majątku spółki”.

W związku z powyższym, wgląd do dokumentów (również tych, które zawierają dane osobowe) przez radę nadzorczą jest realizowany w ramach wykonywania jej obowiązku (a także uprawnienia) prawnego. Czyli jest to niezbędne dla zrealizowania uprawnienia lub spełnienia obowiązku wynikającego z przepisu prawa, kodeksu.

A powyższa przesłanka przetwarzania danych osobowych, w myśl RODO jest zgodna z prawem. Zgodnie z artykułem 6. tego Rozporządzenia, przetwarzanie danych osobowych jest zgodne z prawem jeśli m.in. przetwarzanie jest niezbędne do wypełnienia obowiązku prawnego ciążącego na administratorze. Administratorem w tym przypadku jest spółka, jako organ.

Podsumowując, na wgląd do danych osobowych rada nadzorcza nie potrzebuje zgody zarządu, jeśli wgląd odbywa się w ramach wykonywania jej ustawowych zadań, np. rada nadzorcza może, z mocy samego prawa, przeglądać umowy o pracę wszystkich pracowników, aby ustalić, czy ich pensje są zgodne z wewnętrznym Regulaminem Wynagradzania.

Natomiast rada nadzorcza nie ma prawa przetwarzać żadnych danych osobowych w tej spółce, gdy to przetwarzanie nie ma związku z wykonywaniem jej ustawowych zadań.

#polecamy#

Question 11

Zamówiłam w sklepie internetowym biżuterię z podanym przeze mnie tekstem do wygrawerowania (biżuterię z grawerem). Jednak gdy otrzymałam produkt, nie przypadł mi on do gustu. Czy mogę odstąpić od umowy zawartej na odległość, czy możliwy jest zwrot towaru na zamówienie?

Accepted Answer

Mimo że w większości przypadków można zwrócić produkt zakupiony w sklepie internetowym, czyli konsumentowi przysługuje prawo do odstąpienia od umowy zawartej na odległość, to takie prawo nie ma zastosowania w przypadku m.in. produktów na zamówienie.

Wyjątki od odstąpienia od umowy zawartej na odległość wskazane są w art. 38 ustawy o prawach konsumenta. Z artykułu tego możemy się dowiedzieć, kiedy nie przysługuje konsumentowi prawo do odstąpienia od umowy. W Pani przypadku zastosowanie będzie miał pkt 3 art. 38, który mówi, że nie można odstąpić od umowy zawartej na odległość w przypadku umów, w których przedmiotem świadczenia jest rzecz nieprefabrykowana, wyprodukowana według specyfikacji konsumenta lub służąca zaspokojeniu jego zindywidualizowanych potrzeb.

A zatem, jeśli dany produkt lub świadczenie zostało wykonane ściśle według dyspozycji kupującego, to nie jest możliwy zwrot towaru wykonanego na zamówienie. Biżuteria z podanym tekstem do wygrawerowania niewątpliwie jest rzeczą stworzoną według specyfikacji konsumenta, czyli nie przysługuje Pani ustawowe prawo do odstąpienia od umowy.

Oczywiście, może Pani zapytać czy można dokonać zwrot towaru na zamówienie, jednak sprzedawca nie ma obowiązku go przyjąć.

Powyższe rozwiązanie ma na celu chronić sprzedawcę przed nadmiernymi kosztami oraz natłokiem niepotrzebnych mu rzeczy. Sprzedawca nie może sprzedać zwróconej mu rzeczy, którą wykonał na zamówienie konkretnej osoby, ponieważ produkt został specjalnie pod nią dopasowany. Dla innych taki produkt będzie bezużyteczny, a dla sprzedawcy niepotrzebny, ani nie przyniesie mu zysku.#polecamy#

Question 12

Prowadzę działalność gospodarczą jako vatowiec, z czym nierozerwalnie wiąże się wystawianie faktury. W maju weszło RODO, które w niektórych sytuacjach wymaga zgody na przetwarzanie danych osobowych.  W związku z tym mam pytanie, czy zgoda na przetwarzanie danych w celu wystawienia faktury jest również wymagana przez RODO?

Accepted Answer

Nie, aby wystawić fakturę nie ma potrzeby uzyskania zgody na przetwarzanie danych osobowych.

Zgoda jest jedną z przesłanek legalnego przetwarzania danych osobowych. Jednak należy ją posiadać, dopiero gdy pozostałe przesłanki wymienione w artykule 6 ust. 1 RODO nie mają zastosowania. Zgodnie z tym przepisem “przetwarzanie jest zgodne z prawem wyłącznie w przypadkach, gdy – i w takim zakresie, w jakim – spełniony jest co najmniej jeden z poniższych warunków:

osoba, której dane dotyczą wyraziła zgodę na przetwarzanie swoich danych osobowych w jednym lub większej liczbie określonych celów;
przetwarzanie jest niezbędne do wykonania umowy, której stroną jest osoba, której dane dotyczą, lub do podjęcia działań na żądanie osoby, której dane dotyczą, przed zawarciem umowy;
przetwarzanie jest niezbędne do wypełnienia obowiązku prawnego ciążącego na administratorze;
przetwarzanie jest niezbędne do ochrony żywotnych interesów osoby, której dane dotyczą, lub innej osoby fizycznej;
przetwarzanie jest niezbędne do wykonania zadania realizowanego w interesie publicznym lub w ramach sprawowania władzy publicznej powierzonej administratorowi;
przetwarzanie jest niezbędne do celów wynikających z prawnie uzasadnionych interesów realizowanych przez administratora lub przez stronę trzecią, z wyjątkiem sytuacji, w których nadrzędny charakter wobec tych interesów mają interesy lub podstawowe prawa i wolności osoby, której dane dotyczą, wymagające ochrony danych osobowych, w szczególności gdy osoba, której dane dotyczą, jest dzieckiem”.

W przypadku wystawiania faktury, przetwarzanie danych osobowych (czyli tutaj: ich zbieranie) jest niezbędne do wypełnienia obowiązku prawnego (lit. c), ponieważ wystawienie faktury jest obowiązkiem nałożonym przez ustawę o VAT.

Inną podstawą przetwarzania danych przy wystawianiu faktury jest lit. b wyżej wymienionego artykułu, czyli - przetwarzanie jest niezbędne do wykonania umowy, której stroną jest osoba, której dane dotyczą, lub do podjęcia działań na żądanie osoby, której dane dotyczą, przed zawarciem umowy.

W takiej sytuacji zawarcie umowy następuje poprzez sprzedaż. Do jej wykonania jest niezbędne wystawienie faktury.

Ponadto przepisy o PIT, VAT i rachunkowości nakładają na przedsiębiorców obowiązek przechowywania faktur - a więc i tu zastosowanie znajdzie przesłanka - niezbędność do wypełnienia obowiązku prawnego ciążącego na administratorze.#polecamy#

Question 13

Prowadzę działalność gospodarczą. W najbliższym czasie zamierzam założyć ze szwagrem spółkę cywilną i prowadzić ją w lokalu, który kupiłem w trakcie małżeństwa. Nie mam rozdzielności majątkowej z żoną. Czy i kiedy będę miał możliwość wniesienia nieruchomości do spółki cywilnej oraz w jaki sposób? Z jakimi konsekwencjami prawnymi będzie się to wiązało?

Accepted Answer

Możliwość wniesienia nieruchomości do spółki cywilnej własności wynika z art. 861 § 1 Kodeksu cywilnego (tekst jedn.: Dz. U. z 2017 r., poz. 459, z późn. zm.), dalej: kc, zgodnie z którym wkład wspólnika może polegać na wniesieniu do spółki własności lub innych praw albo na świadczeniu usług.

Możliwość wniesienia nieruchomości do spółki cywilnej

Można tego dokonać w samej umowie spółki cywilnej albo na mocy odrębnej umowy przeniesienia własności nieruchomości. W obu przypadkach konieczne jest jednak zachowanie formy aktu notarialnego, tak jak w przypadku umów sprzedaży nieruchomości (zob. postanowienie Sądu Najwyższego z 14 listopada 2012 r., sygn. akt: II CSK 182/12).

Uwaga!

Obowiązek zachowania formy aktu notarialnego nie dotyczy przypadku wnoszenia do spółki cywilnej własności nieruchomości objętej wspólnością ustawową małżeńską małżonków będących jedynymi wspólnikami tej spółki. Nie dochodzi bowiem wówczas do przeniesienia własności nieruchomości, z uwagi na tożsamość przedmiotową i podmiotową (w obu przypadkach mamy do czynienia z tzw. wspólnością łączną).

Z uwagi na fakt, że spółka cywilna nie ma podmiotowości prawnej (jest jedynie umową nazwaną prawa cywilnego, na mocy której wspólnicy zobowiązują się dążyć do osiągnięcia wspólnego celu gospodarczego przez działanie w sposób oznaczony, w szczególności przez wniesienie wkładów – art. 860 § 1 kc), przedsiębiorcą nie jest spółka, ale tworzący ją wspólnicy. W konsekwencji wniesienie prawa własności nieruchomości do spółki cywilnej będzie oznaczało przeniesienie własności rzeczy na wszystkich wspólników. Współwłaścicielem pozostanie małżonek tworzący spółkę i drugi wspólnik – w tym przypadku Pana szwagier.

Nieruchomość stanie się składnikiem majątku wspólników spółki, będzie objęta wspomnianą współwłasnością łączną. Oznacza to, że nie będzie Pan mógł rozporządzać swoim udziałem w niej. Nie będzie Pan mógł również żądać zniesienia współwłasności tej nieruchomości w czasie trwania umowy spółki cywilnej. Do przekształcenia współwłasności łącznej we współwłasność w częściach ułamkowych dojdzie dopiero z chwilą rozwiązania spółki cywilnej i dopiero wówczas będzie Pan mógł rozporządzać swoim udziałem w nieruchomości.

Dodatkowo skoro wszyscy wspólnicy są współwłaścicielami nieruchomości wniesionej aportem do spółki cywilnej, to i nowy wspólnik, który ewentualnie w przyszłości będzie do spółki wstępował, stanie się współwłaścicielem tej nieruchomości (o ile jego przystąpienie nastąpi z zachowaniem wymaganej formy szczególnej – aktu notarialnego) - zob. m.in. postanowienie Sądu Najwyższego z 23 kwietnia 2008 r., sygn. akt: III CSK 335/07, uchwałę Sądu Najwyższego z 9 lutego 2007 r., sygn. akt: III CZP 164/06.

Jeśli dla nieruchomości jest urządzona księga wieczysta, należy dopełnić jeszcze jednego obowiązku formalnego: złożyć do właściwego dla tej nieruchomości sądu wieczystoksięgowego wniosek o wpisanie nowych współwłaścicieli - wspólników spółki cywilnej, z zaznaczeniem w polu dotyczącym rodzaju współwłasności, iż jest to współwłasność łączna wspólników spółki cywilnej.

Uwaga!

W przypadku gdy nieruchomość, która ma zostać wniesiona do spółki cywilnej, objęta jest wspólnością ustawową małżeńską (tak jest w przypadku, gdy została zakupiona w trakcie trwania związku małżeńskiego i nie została przeniesiona do majątku osobistego jednego z małżonków), a wspólnikiem spółki jest tylko jeden z małżonków, wówczas wraz z przeniesieniem własności nieruchomości do spółki cywilnej, drugi małżonek traci prawo współwłasności.

Warto podkreślić w tym miejscu, że przeniesienie własności nieruchomości do spółki wymaga – zgodnie z art. 37 § 1 pkt 1 ustawy z 25 lutego 1964 r. - Kodeks rodzinny i opiekuńczy (tekst jedn.: Dz. U. z 2017 r., poz. 682 z późn. zm.) – zgody drugiego małżonka.

W razie braku zgody skuteczność umowy, na mocy której miało dojść do wniesienia nieruchomości do spółki cywilnej, będzie niejako zawieszona do czasu potwierdzenia umowy przez drugiego małżonka. W razie braku takiego potwierdzenia, umowa będzie nieważna.

Podsumowanie

Mając na uwadze wskazane powyżej konsekwencje wniesienia do spółki cywilnej własności nieruchomości, związane z utratą przez drugiego z małżonków prawa współwłasności na rzecz nowego współwłaściciela – szwagra – będącego drugim wspólnikiem spółki cywilnej, warto rozważyć alternatywne rozwiązanie, które pozwoli na korzystanie przez spółkę cywilną z Pana lokalu, jednak bez tak daleko idących konsekwencji w zakresie prawa własności tej nieruchomości. Przedmiotem wkładu wspólnika do spółki może być bowiem również prawo najmu nieruchomości, której wspólnik jest właścicielem (zob. wyrok Naczelnego Sądu Administracyjnego z 24 czerwca 2009 r., II FSK 345/2008).

#polecamy#

Question 14

Muszę z dnia na dzień wyjechać na stałe za granicę, a w Polsce prowadzę warsztat samochodowy. Nie mam czasu na sprzedaż wyposażenia, co mogę zrobić? Czy możliwa jest sprzedaż przedsiębiorstwa?

Accepted Answer

Jeżeli nie rozważa się czasowego zawieszenia działalności, można dokonać zbycia przedsiębiorstwa. Nie ma konieczności sprzedaży odrębnie jego każdego elementu. Nie jest też konieczne wypowiadanie umowy najmu, zdejmowanie szyldów, demontaż urządzeń i oznaczeń ani informowanie klientów o zaprzestaniu działalności. Działania takie faktycznie będą czasochłonne. Można natomiast dokonać sprzedaży całego przedsiębiorstwa na podstawie jednej umowy.

Umowa powinna być zawarta u notariusza (forma pisemna z notarialnie poświadczonymi podpisami). Natomiast jeśli w skład przedsiębiorstwa wchodzi nieruchomość - niezbędna będzie forma aktu notarialnego. Należy jednak pamiętać, że również zbycie lub wydzierżawienie przedsiębiorstwa, a nawet ustanowienie na nim użytkowania wymaga formy pisemnej z podpisami notarialnie poświadczonymi.

Umowa powinna zawierać takie elementy jak wskazanie stron, określenie przedsiębiorstwa, określenie, co wchodzi w jego skład, cenę, rodzaj przekazywanych dokumentów. Osoba, która dokona zakupu przedsiębiorstwa, będzie mogła nadal prowadzić warsztat samochodowy, obsługując klientów pod tą samą nazwą, dodając swoje dane - w tym samym lokalu i opierając się na zdobytej renomie. Takie działanie podlega również wpisowi do rejestru.

Podkreślić warto, że odpowiedzialności nabywcy przedsiębiorstwa nie można ograniczyć ani wyłączyć bez zgody wierzyciela. Nowo powstała firma po zbyciu przedsiębiorstwa będzie obejmowała następujące składniki poprzedniej: nazwę, zezwolenia, prawa autorskie, dokumenty, patenty, prawa do najmu i dzierżawy, wierzytelności, tajemnicę firmy.

Natomiast nowemu nabywcy firmy nie można przekazać długów, a ponadto nabywca poprzez zawartą umowę sprzedaży automatycznie nie staje się stroną zawartych przez Pana umów handlowych – niezbędne jest dokonanie cesji.

Nowy właściciel będzie działał pod innym NIP-em. Powinien on zarejestrować działalność, ale może zostawić nazwę wcześniejszej firmy, dodając swoje imię i nazwisko do poprzedniej nazwy, w przypadku jednoosobowej działalności gospodarczej. Sprzedając działalność, nie da się jednak uniknąć obowiązków likwidacyjnych. Zakończenie prowadzenia działalności wiąże się ze zgłoszeniem zakończenia działalności w CEIDG, sporządzeniem remanentów likwidacyjnych, zamknięciem KPiR.

Warto podkreślić, że sprzedaż przedsiębiorstwa lub jego zorganizowanej części nie podlega opodatkowaniu VAT.

#polecamy#

Question 15

Mój dłużnik ma do zapłaty 180 tys. zł za faktury. Dowiedziałem się, że kilka dni temu zamienił się z bratem - swoją działkę z jednorodzinnym domem pod Warszawą zamienił na małą kawalerkę w Piotrkowie Trybunalskim. Czy jest szansa, że odzyskam jeszcze pieniądze, skoro mój dłużnik wyzbywa się majątku?

Accepted Answer

Myśl o utracie znacznej kwoty majątku może skierować dłużnika do tzw. działań z pokrzywdzeniem wierzyciela. Niektóre składniki majątku, do których należy m.in. dom, pozwoliłby na spłatę zadłużenia.

Świadomość pokrzywdzenia wierzyciela wydaje się być do udowodnienia, jeśli dłużnik posiada wiedzę, że taki dług w ogóle istnieje. Nieracjonalna ekonomicznie czynność prawna znajduje uzasadnienie w umowie zamiany nieruchomości o niewspółmiernej wartości, bez dopłaty.

Możliwość odzyskania wierzytelności, gdy dłużnik wyzbywa się majątku

Jeżeli roszczenie nie jest przedawnione, zdarza się, że dłużnicy próbują chronić swój majątek i dokonują pewnych czynności dla pozoru, m.in. czynności z pokrzywdzeniem wierzyciela. Jeżeli okazałoby się, że dłużnik stał się w związku z tą czynnością niewypłacalny, rozwiązaniem dla Pana jako wierzyciela w takiej sytuacji jest możliwość skierowania tzw. skargi pauliańskiej do majątku osoby trzeciej, która go zyskała, a wiedziała o nielojalnym działaniu dłużnika wobec wierzyciela, przy zachowaniu należytej staranności.

Skarga paulińska

Skarga pauliańska zwana inaczej Actio Pauliana to według Kodeksu cywilnego instytucja chroniąca wierzyciela w razie niewypłacalności dłużnika. Skarga kierowana jest na drodze powództwa sądowego lub zarzutu do osoby, która uzyskała korzyść majątkową. W tym przypadku skierowana będzie do brata dłużnika.

Sąd w postępowaniu będzie oceniał okoliczności sprawy i należy uprawdopodobnić zaistnienie przesłanki do skargi. Można żądać również uznania czynności zamiany jako krzywdzącej wierzyciela za bezskuteczną, w przypadku jeśli była ona nieodpłatna. Jeżeli dłużnik dokonuje bowiem czynności darowizny w stanie niewypłacalności (bo zmiana nie opierała się na tych samych wartościach), Kodeks cywilny ustanawia domniemanie prawne, że dłużnik działał ze świadomością pokrzywdzenia wierzyciela. Ponadto, domniemuje się, że osoby bliskie mogły wiedzieć o sytuacji materialnej dłużnika.

Bezskuteczność oznacza, że dokonana czynność prawna miała wadę i nie wywoła tym samym planowanych skutków prawnych. W tym przypadku - nieruchomości nie zostaną zamienione.

Z powodu pewnych nieprawidłowości, jakie zaszły przy dokonywaniu czynności prawnej, np. czynność dla pozoru (strony umawiają się, że do zamiany w rzeczywistości nie dojdzie, dłużnik nadal będzie mieszkał w swoim domu, ale formalnie jego właścicielem będzie syn brata, na co wszyscy się godzą), stan prawny będzie taki, jak przed dokonaniem tej czynności. Sąd w postępowaniu wydaje orzeczenie o charakterze konstytutywnym, czyli wskazuje nowy, ale właściwy stan prawny. Należy pamiętać o terminie na złożenie skargi pauliańskiej wobec czynności z pokrzywdzeniem wierzyciela, który upływa po okresie 5 lat od daty tej czynności - w tym przypadku od daty zamiany nieruchomości. Wniosek o poszukiwanie majątku dłużnika w postępowaniu egzekucyjnym jest kolejną możliwością odzyskania długu.

#polecamy#

Zdaniem eksperta

Czy możliwy jest zwrot towaru osobie fizycznej?

Niezamówione świadczenie otrzymane w wyniku błędu sklepu internetowego

Arbitraż jako metoda rozwiązywania sporów

Lista wspólników a księga udziałów – czy to ten sam dokument?

Jaki jest termin przedawnienia w umowie o dzieło?

Kiedy wymagane jest oświadczenie o statusie cudzoziemca do KRS?

Sprzedaż udziałów po cenie niższej niż rynkowa – jakie są skutki?

Księga udziałów i konsekwencje jej nieprowadzenia

Jak wygląda dodanie obcokrajowca do zarządu spółki z o.o.?

Wgląd do danych osobowych przez radę nadzorczą a zgoda zarządu

Zwrot towaru na zamówienie - czy można odstąpić od umowy na odległość?

Czy potrzebna jest zgoda na przetwarzanie danych w celu wystawienia faktury?

Możliwość wniesienia nieruchomości do spółki cywilnej

Sprzedaż przedsiębiorstwa z powodu wyjazdu za granicę

Dłużnik wyzbywa się majątku - jak postąpić w takiej sytuacji?

Artykuły

Wzory